בנזק כיצד? הכהו וקטע ידו וקיטע רגלו, אין רואין אותן כאילו עושה סלע ביום וכאילו עושה מנה ביום, אלא רואין אותן כאילו חיגר שומר קשואין. ואם תאמר, לקת מדת הדין! לא לקת, שכבר נותן לו דמי ידו ודמי רגלו. אבל הכהו וצמתה ידו הכהו וצמתה רגלו, רואין אותו כאילו עושה סלע ביום נותנין לו סלע ביום, מנה – נותנין לו מנה ביום.
ירושלמי ח,ג (ע״פ פני משה):
הכא את מר, ״רואין אותו כילו שומר קישואין״, והכא את מר, ״היה עושה מנה ביום נותן לו מנה, סלע נותן לו סלע״! אמר רבי יצחק: תרין שבתין אינון – הכהו על ידו וקטעה, אין רואין אותו כילו עושה מנה ביום, אלא רואין אותו כילו חיגר יושב ושומר קישואין, שכבר נתן לו דמי ידו ודמי רגלו. שאם כוייו על כף ידו וצבת, על כף ראשו וצבה, או שהטיל עליו שלג או צונן במקום שאינו נראה – חייב לרפותו (וכלומר, לרפותו הוא דחייב, אבל דמי ידו ונזקו לא שייך כאן, ובכהי גוונא צריך שישלם דמי שכירות פעולתו מה שמתבטל מחמת ימי חליו, ואם סלע היה יכול להשתכר, נותן לו סלע, ואם מנה – מנה).
חלה ונפל למשכב או שצבתה ידו וסופה לחזור וכו׳ – בבא קמא פה,ב-פו,א:
דאתמר: הכהו על ידו וצמתה וסופה לחזור – אביי אמר: נותן לו שבת גדולה ושבת קטנה. ורבא אמר: אינו נותן לו אלא דמי שבתו שבכל יום ויום.
פסק כרבא כנגד אביי (כבבא מציעא כב,ב). וראה לעיל הלכה ד (ד״ה המגלח) ביאור כל הסוגיה באורך.
נותן לו דמי שבתו... כפועל בטל שלאותה מלאכה וכו׳ – רי״ף בבא קמא רמז קנ:
והלכתא כרבא... הלכך יהיב ליה שבתו שבכל יום ויום ממלאכה דבטיל מינה, וכן הלכתא. ומסתברא דכפועל בטל שיימינן ליה.
פירוש המשנה בכורות ד,ו:
ואמרו
כפועל, אמרו: ״כפועל בטל של אותה מלאכה״
(בכורות כט,ב). ואני אבאר לשון זה ועניינו, כי אני הרבה שמעתי בו דברים בלתי מספיקים, ואף אינם מביאים אל המטרה כלל. והוא כגון שהיה אדם בעל יכולת באומנותו, ומומחה בה, ומכניס ביומו סכום מרובה, הרי לא נאמר: ״יתן לו שיעור מה שבטל זה״, אלא רואין מלאכה זו על הרוב, ונאמר: ״כמה אדם עשוי להכניס במלאכה זו ביום אחד״. וזהו ענין אמרם: ״באותה מלאכה״. אבל ענין: ״בטל של אותה מלאכה״, הרי הוא תלוי ביגיעה שיש באותה המלאכה או המנוחה. לפי שיש מלאכות שיש בהן יגיעה רבה כעבודת הברזל וכריית המחצבות, ואם תנתן הברירה לאדם בין שיעשה אותה העבודה המיגעת או ינוח כל היום, בודאי שיעדיף את המנוחה ואף על פי שיהיה לו סכום קטן על היגיעה ויקבל הסכום הידוע. אבל המלאכות הקלות אשר עושיהן כבטל, כגון השולחני שהוא פורט ומקבל שכר וכיוצא בו, לא יהא בין הבטל והמתעסק בה הבדל גדול, שאם היה מגיע לנפח, דרך משל, שתי מעין ליום, ולשלחני שני מעין, והיה החכם הזה נפח ובטלו ממלאכתו יום בהוראותיו ודיניו, הרי זה משלם לו חצי מעה, כי אף על פי שבטלו, הרי נח מעמל רב. ואם היה שלחני, הרי זה משלם לו מעה ומחצה דרך משל, לפי שהוא בטלו מדבר שלא היה לו בו טורח. והבן ענין זה כי נפלא הוא ונכון.
שבת – רואין אותו כאלו הוא שומר קשואין, שכבר נתנו לו דמי ידו ודמי רגלו.
מכילתא דרבי שמעון בר יוחאי שמות כא,יט (אפשטיין-מלמד עמ׳ 175):
יכול יהו רו[אין אותו כאלו] הוא עושה סלע ביום, וכאלו עושה שתי סלעים? תלמוד לומר: ׳ונקה המכה׳. ׳רק שבתו יתן׳ – שבתו אחרונה יתן לא שבתו ראשונה.
המינוח שבתו ראשונה ושבתו אחרונה במכילתא מקביל לשבת גדולה ושבת קטנה בבבלי.
בבא קמא פה,ב (עם פיר״ח אוצה״ג עמ׳ 88, בתוספת פירוש בסוגריים מרובעים):
תנו רבנן: שבת – רואין אותו כאילו הוא שומר קישואין; ואם תאמר, לקתה מדת הדין (כלומר, אדם נוקב מרגליות יקח שכירות שומר קישואין פחות שבשכירות) דכי מיתפח האי גברא לאו אגרא דשומר קישואים הוא שקיל אלא דויל דוולא ושקיל אגרא [בתחלה כשהיה אדם זה בריא לא שכר שומר קישואין היה נוטל אלא דולה בדלי ונוטל שכר גדול יותר]! אי נמי אזיל בשליח ושקיל אגרא [או שהיה יוצא בשליחויות ומקבל שכר גבוה יותר]! מדת הדין לא לקתה, שכבר נתן לו דמי ידו ודמי רגלו (בשומת יד נוקב מרגליות ולא יצלח להיות נוקב מרגליות, אלא לשמר קישואין שאין צריך יד אלא בקול בלבד, וזה מפני שהוא חולה ואינו יכול לשמר אפילו קישואין נותן לו שכר שומר קישואין). אמר רבא: קטע את ידו – נותן לו דמי ידו, ושבת – רואין אותו כאילו הוא שומר קישואין; שיבר את רגלו (ושוב אינו ראוי לשמור קישואין שצריך להלך סביב הגנה – רש״י) – נותן לו דמי רגלו, ושבת – רואין אותו כאילו הוא שומר את הפתח; סימא את עינו – נותן לו דמי עינו, ושבת – רואין אותו כאילו הוא מטחינו בריחים; חירשו – נותן לו דמי כולו.
על הפיסקה המתחילה ״דכי מיתפח״ כתב הרמב״ן במלחמות דף לא,א מדפי הרי״ף:
ולשון ״מיתפח... ואזיל בשליחותא״... אינו עיקר בספרים ולא גרסינן ליה בפר״ח, וכן בספרים המוגהים הבאים מספרד ומישיבתו של ר״ח ורבינו חושיאל אביו ז״ל מצאתי דלא גרסינן ליה וכן בנוסחאות ישנות שבספרד ראיתי דלא כתיב בהו הכי, ומוגה בהן בגליונים: פי׳, דכי מיתפח וכו׳, שאינו עיקר גמ׳ כלל.
כדברי הרמב״ן מוכח מעצם פיר״ח שהרי הוא הדגים בעבד נוקב מרגליות, ולא בעבד הדולה מים בדלי או יוצא בשליחות. וכך גם בפירוש רבינו ברוך הספרדי (ספר הנר).
ועושין חשבון כל ימי חליו וכו׳ – בבא קמא צא,א:
... למימד גברא כמה ליקצר מיהא מכה כמה לא מיקצר לא קמיבעיא לן דודאי אמדינן (= ודאי צריך לאמוד אדם זה כמה ימים יפול למשכב ממכה זו וכמה יהא מרותק למטה עד שיתרפא).
ראה לקמן הלכה יד.
הכה את חברו על אזנו או אחזו ותקע באזנו וחרשו – בבא קמא פה,ב (הובא לעיל): חירשו – נותן לו דמי כולו.
ראה לעיל הלכה ז שדווקא במקרים אלה, שהכה בו ממש או אחזו, חייב בדיני אדם.
לא חסרו אבר... או שצבתה ידו... חיסרו אבר או קצץ ידו וכו׳ – יש לשים לב למבנה ההלכות הללו. כדרכו בקודש רצה רבינו לפתוח בכלל העולה מכל הפרטים, ומאידך רצה להביא את כל הפרטים המוזכרים בגמרא (פה,ב). לפיכך פתח: ״אם לא חסרו אבר אלא חלה ונפל למשכב״ – זהו הכלל והוסיף עליו ביאור איך יתכן שיתחייב שבת. ומיד המשיך בדוגמא המופיעה בגמרא: ״או שצבתה ידה וסופה לחזור״ – בכך אין צורך לביאור כי מובן מאליו שכל עוד ידו צמתה מתבטל הוא ממלאכתו.
שוב פתח בכלל ההפוך, והמשיך בדוגמא המקבילה ״ואם חיסרו אבר או קצץ ידו״. מיד הסביר את החילוק בין שני סוגי השבת, והמשיך בשאר הדוגמאות כסדר שהן מופיעות בגמרא: ״וכן אם קטע רגלו... סימא את עינו... הכה את חבירו על אזנו... וחרשו״.
וחרשו נותן לו דמי כולו וכו׳ – הואיל ואינו ראוי עתה למלאכה כלל, נותן לו דמי כולו כעבד, ואינו נותן לו שבת שהרי אינו שייך במלאכה עוד. הלכה זו מקומה כאן, כי זהו סוף דיני שבת קטנה. ההפרש שבין שבת גדולה לשבת קטנה מובלע בתוך תשלום הנזק, אבל כאשר הנזק מגיע לדמי כולו, נמצא שאין עוד שבת קטנה.
סימא את עינו... ולא אמדוהו בכל נזק וכו׳ – בבא קמא פה,ב כפי גירסת כי״מ (דק״ס):
בעי רבא: קטע את ידו ולא אמדוהו, שיבר את רגלו ולא אמדוהו, סימא את עינו ולא אמדוהו, וחירשו, מהו? מי אמרינן, כיון דלא אמדוהו, הא קא יהיב ליה דמי כולהו בהדי הדדי, או דלמא חדא חדא אמדינן ליה ויהבינן ליה? למאי נפקא מיניה? דבעי למיתב ליה צער ובושת דכל חדא וחדא, דנהי דנזק וריפוי ושבת דכל חדא וחדא לא יהיב ליה, דכיון דקא יהיב ליה דמי כוליה כמאן דקטליה דמי, והא יהיב ליה דמי כוליה, צער ובושת מיהת דכל חדא וחדא יהיב ליה, דהא הוה ליה? ואם תימצי לומר, כיון דלא אמדוהו הא קא יהיב ליה דמי כוליה בהדי הדדי, אמדוהו מהו? מי אמרינן כיון דאמדוהו חדא חדא בעי למיתב ליה, או דלמא כיון דאכתי לא יהיב ליה הא קא יהיב ליה דמי כוליה בהדי הדדי? תיקו.
בעייתו של רבא היא בעצם האם כל פגיעה יוצרת חיוב נפרד גם אם לא אמדוהו; או שמא כיון שלא אמדוהו לא חל עליו חיוב אלא בסוף בלבד, וכיון שהפגיעה האחרונה היא ״כמאן דקטליה דמי״ נמצא שהאומדן האחרון כולל את הפיצוי עבור הפגיעות הקודמות.
ברם סוגיית הגמרא טעונה ביאור עד שנוכל להבין את פסקו של רבינו. על הבעיה הראשונה אמרו:
למאי נפקא מיניה? דבעי למיתב ליה צער ובושת דכל חדא וחדא, דנהי דנזק וריפוי ושבת דכל חדא וחדא לא יהיב ליה, דכיון דקא יהיב ליה דמי כוליה כמאן דקטליה דמי, והא יהיב ליה דמי כוליה, צער ובושת מיהת דכל חדא וחדא יהיב ליה, דהא הוה ליה?
הגמרא מסבירה שיש מקום לומר שאחרי שנותן לו דמי כולו, אין עוד לשלם ״נזק וריפוי ושבת דכל חדא וחדא״. מובן הדבר שאינו משלם נזק של כל איבר לחוד, עין לחוד ויד לחוד ורגל לחוד, כיון שמשלם דמי כולו. כמו כן אינו משלם שבת מטעם זה עצמו, שהרי אחרי שמשלם כולו אין מקום עוד לשבת הואיל ואינו ראוי עוד לשום מלאכה, ותשלום הנזק הוא אמור לכסות את פסילתו מכל מלאכה. אבל למה שלא ישלם ריפוי? כך מקשים התוספות (ד״ה נהי): ״תימה! בשלמא נזק ושבת דין הוא שלא יתן, שכל זה בכלל דמי כולו; אלא ריפוי למה פשיטא ליה שיהיה בכלל דמי כולו יותר מצער ובושת?״. מכוח קושיא זו התוספות מגיהים את הגירסא.
ברם לולא מסתפינא הייתי אומר כי רבינו מפרש את הגמרא באופן קצת אחר. שאלת הגמרא אינה שלא ישלם ריפוי כלל, ״אטו אם חבל בחרש, וכי יפטר מריפוי?״ (תוספות שם). אולם ברור הוא שאחרי פגיעה אחת, הריפוי מיועד לאותו איבר שנפגע לבד, אבל אם פגע בו בכמה איברים ועדיין לא ריפאהו כלל – ״כמאן דקטליה דמי״ ויש שזקוק הוא לטיפול מסוג אחר ולא רק מצירוף טיפולים פרטיים באברים בודדים ובוודאי לא בחרשות בלבד. היינו שאומרת הגמרא גם על ריפוי ״דכל חדא וחדא לא יהיב ליה״ והוא מפני שעכשיו צריך ריפוי כולל לכל הגוף. אם נכריע לגבי נזק ושבת שיתן לו ״דמי כולהו בהדי הדדי״, הוא הדין גם לגבי ריפוי, כי לשלושתם מכנה משותף.
נסביר את המכנה המשותף הזה. יש הבדל יסודי בין אירוע זמני לבין מצב מתמיד. כך קטיעת איברו של הנחבל יוצרת מצב מתמיד של חסרון אותו איבר, ומחירו כעבד יורד לעולם. ככל שנוספות קטיעות אחרות ערכו כעבד יורד, עד שחרשו ״וכמאן דקטליה דמי״ וערכו כעבד הוא אפס. אם נעשה חשבון של ירידת ערכו אחרי כל קטיעה נפרדת ונצרף את כל הירידות, יתכן שהסכום הכולל יהיה יותר מערכו של הנחבל לראשונה, בגלל שלא תמיד מחשבים את מחיר העבד לפי יחסי ערכם של איברים שונים. אבל אם עושים אומדן אחד בלבד בסוף, כי אז ברור שכיון שעכשיו הוא שווה אפס כעבד, נותנים לו את מלוא ערכו שהיה בתחילה בהיותו בריא, ולא יותר. אותו דבר אמור לגבי שבת: כיון שעכשיו הוא מנוע לגמרי מעבודה כל שהיא נמצא שאין לו שבת כלל אלא הכל כלול כבר בנזק. בריפוי העניין הוא קצת יותר מסובך, כי יש שני צדדים בריפוי. יש טיפול שמחזיר את המצב לקדמותו, אבל יש ריפוי שנדרש כדי להחזיק את המטופל במצבו הנוכחי שלא יתדרדר יותר. אם לא אמדוהו אחרי כל חבלה ולא טיפלו בו בתרופות, יתכן שבהיבטים מסוימים נתרפא מעצמו, אבל ברור שבכלל אחרי פגיעות חוזרות ונשנות בריאותו מתערערת לתמיד ועלול הוא למות אלא אם כן יקבל טיפולים להחזיקו בחיים. דבר זה טעון הערכת מצב בסוף; האומדן לכמה הוצאות רפואיות הוא זקוק עכשיו הוא הקובע, ומה שלא נעשה בעבר אין להחזירו עוד וממילא הוא כלול בנזק.
אבל גם אם נחליט שעל נזק ושבת ואף ריפוי עושים לו אומדן חדש לגמרי בסוף, על צער ובושת יש להסתפק. צער ובושת הם אירועים זמניים. בכל פעם שנחבל סבל צער ואע״פ שאותו כאב כבר חלף עבר, מגיע לנחבל פיצוי עליו. כאשר נצטער שוב הרי זהו צער חדש שמגיע עליו פיצוי נפרד. כך גם בושת – כל אירוע הוא נפרד.
האם דנים על כל פגיעה לבדה ונותן לכל אחת בנפרד בלי להתחשב עם האחרות; או שמא גם לצער ובושת שונה דינו של מי שכבר נצטער בפגיעות קודמות ועכשיו נגזרה עליו פגיעה נוספת – ערך הצער וכן קנס הבושת משתנים?
הגמרא מסבירה שיש הבדל עקרוני בין נזק שבת וריפוי מצד אחד לצער ובושת מצד שני. הנזק בכל איבר פרטי כלול בנזק חרש, שהרי הוא חשוב כמת ורואים את כל איבריו כנפגעים. לפיכך, יתכן שאין לצרף נזק של עין ושל יד ושל רגל או איבר אחר לנזק של חרש, כי אין פה שום תוספת פגיעה. הכל כלול בחרש, וממילא הוא הדין בשבת, כי אבטלה גמורה כל עוד חיותו בו כלולה בנזק של חרש ואין מקום להוסיף ימים של אבטלה חלקית. דבר זה גם לגבי ריפוי אבל בכיוון ההפוך. לגבי ריפוי מצבו עתה, אחרי כמה פגיעות, חמור לאין ערוך ממה שהיה קודם וצריך עכשיו אומד חדש לגמרי כפי שנתבאר לעיל. אבל שונים הם צער ובושת. על כן שאלו לעניין צער ובושת האם האומד משתנה לפי ריבוי הפגיעות: ״קא יהיב ליה דמי כוליה בהדי הדדי״ – כלומר, אמנם נותן לו על כולן אבל ״בהדי הדדי״ = ביחד, דהיינו אומדים מחדש; או שמא יש רק צירוף של אומדנים של כל פגיעה בנפרד? אדם שנפגע מכבר ולא נתרפא שמא צערו בפגיעה חדשה הוא פחות כי כבר הורגל בכאבים, ושמא יותר כי כבר נחלש גופו. כך גם לגבי ביוש: מי שנתבזה כבר ולא פיצוהו שמא נעשה מבוזה יותר וכל פגיעה נוספת שווה פחות, ושמא להפך. אבל אילו אמדוהו בזמנו והיה מתרפא היה מקבל עבור כל פגיעה כראוי לאדם בריא. עכשיו שלא אמדוהו, יתכן שגם אם ״כל חדא וחדא לא יהיב״ מכל מקום נותן עבור כל פגיעה ״בהדי הדדי״ באומדן חדש המעריך את מצבו הסופי אחרי כל הפגיעות.
לא פשטו את הבעיה אבל הציגו בעיה אחרת: ״ואם תמצי לומר: כיון דלא אמדוהו הא קא יהיב ליה דמי כוליה בהדי הדדי״ – כלומר, גם אם נכריע שלגבי כל חמשה הדברים, דהיינו לעניין צער ובושת כמו לעניין נזק ושבת וריפוי דנים פגיעות חוזרות ונשנות באומדן האחרון בלבד, ״אמדוהו מהו?״.
על מה מוסבת שאלה זו? האם השאלה היא על צער ובושת בלבד כפי שיש מפרשים? בפשטות, השאלה הזאת חוזרת על כל חמשה הדברים, שאחרי שחרשו אין מתעסקים כלל באומדן הנזקים הקודמים כי הם כולם כלולים בחרשות, ועכשיו שואל רבא האם הנחה זו נכונה גם אם כבר אמדו כל פגיעה לבדה בזמנה, ונתחייב כבר לשלם על כל אחת, אלא שלא שילם? שמא אף על פי שבסוף חרשו ומשלם עכשיו על כולו, לא ניתן לפטור בתשלום זה את כל הנזקים שכבר נתחייב בהם מקודם. מעתה אם עדיין לא שילם עבור הפגיעות הקודמות שכבר נאמדו, משלם עכשיו על כל איבר ואיבר בנוסף על דמי כולו. שאלה זו עלתה בתיקו, וכך פסק רבינו.
אולם הואיל ואמר רבא ״אם תמצי לומר״ על הבעיא הראשונה, לפיכך נפשטה השאלה הראשונה: ״נותן לו דמי כולו״, והוא על פי הכלל של הגאונים שכל ״אם תמצי לומר כמו פשיטותא הוא״ (רא״ש קידושין פרק א סי׳ ז)1.
ואם תפש הניזק... אין מוציאין מידו – ראה הלכות גניבה ב,יב (ד״ה ואם תפש).
השווה בה״ג סי׳ מג, הלכות בבא קמא (ד״י עמ׳ 352):
ההוא חמרא דקטע ידא דינוקא, אתו לקמיה דרב פפא בר שמואל, אמ׳ להו זילו שיימו ליה ארבעה דברים, אמ׳ ליה רבא והא חמשה תנן, אמ׳ ליה אנא לבר מן נזקיה קא אמינא, אמ׳ ליה והא שור הוא ושור אינו משלם אלא נזק, אמ׳ ליה זילו הבו ליה ניזקא, אמ׳ ליה והא כעבדא בעו מישימייה, אמ׳ ליה אנא נמי כעבדא קא אמינא, אמ׳ להו אבוה דינוקא לא ניחא לי דשיימיתון ליה כעבדא דזילא בי מילתא, אמרו ליה והא קא חייבת ליה לינוקא, אמ׳ ליה לכי גדל מפייסנא ליה מן דילי. ההוא תורתא דאלס ידא דינוקא, אתו לקמיה דרבא, אמ׳ להו זילו שיימוה כעבדא כמה הוה שוה וכמה פחית, אמרו ליה רבנן לרבא והא מר הוא דאמ׳ אדם באדם ואדם בשור אין גובין אותו בבבל, אמ׳ להו דאי תפס קא אמינא, למימרא דאף על גב דאין גובין אותו בבבל אי תפס לא מפקינן מיניה, וכן בקנסא וכן אדם באדם דחייב בחמשה דברים היכא דתפס לא מפקינן מינה.